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離婚案的保險金,房產

來源:大律師網 法律知識 時間:2020-02-23 瀏覽:0
導讀:審判長、審判員:根據民事訴訟法之規定,山東中律師事務所接受原告馬**的委托,指派楊統河、何翠律師作為本案的訴訟人。接受委托后,我調閱了相關卷宗,查閱了相關法律,根據事實,依據法律,代理人發表如下代理意見:
審判長、審判員:
根據民事訴訟法之規定,山東中律師事務所接受原告馬**的委托,指派楊統河、何翠律師作為本案的訴訟人。接受委托后,我調閱了相關卷宗,查閱了相關法律,根據事實,依據法律,代理人發表如下代理意見:
一、原雙方感情確已破裂,應準予離婚。原告2006年2月5日住院的病例及2006年2月14日法醫鑒定,雙方反復起訴離婚及時間之久,根據 《婚姻法》地32條“有下列情形之一,無效的,應準予離婚(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(四)因感情不和分居滿二年的”的規定雙方感情卻已破裂,應準予離婚。
二、原被告之女應由原告。女兒一直由由原告照顧,孩子對原告有較強的依賴性;孩子年紀尚幼,改變環境,不利于其身心健康且原告本身從事教育工作,能更好的把握孩子的心理,能更有利于其成長。而被告對女兒不管不問,根本不了解孩子,原告只有這一個女兒而被告另有一子。根據《最高人民法院關于審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第3條第(2) “子女隨一方生活時間較長,改變環境對子女健康成長明顯不利的應由撫養子女時間較長的一方(3)一方無其他子女,而另一方有其他子女的,應由無其他子女的一方撫養。”所以,孩子以原告撫養為益。
關于撫養費:2003---2007年明細表不能證實葛**的工資收入情況(1)明細表上是“葛*”而非“葛**”;(2)工資表只是一個證明,不是原始的資料,其也沒有領工資的資料與其相互印證(3)其與**縣社會保險處提供的證明相矛盾。根據《山東省建立城鎮職工基本醫療保險制度實施方案》規定,職工以本人工資收入為繳費基數。因此,被告的工資應為**縣社會醫療保險事業處出具的2577元|月。根據《最高院關于審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》第7條“子女撫育費的數額,可根據子女的實際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實際生活水平確定。
有固定收入的,撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。8、撫育費應定期給付,有條件的可一次性給付。”所以,原告的訴訟請求應予支持。
關于女兒的保險金。雙方在婚姻關系存續期間為孩子已入了保險。雖然繳納保險不是撫養費范圍強制性法律規定,但也沒有明確把保費列入撫養費范圍的法定禁止之列。并且,已經簽訂了且已經繳納了部分保費,視為對孩子贈與了保險,形成了事實上的付有道德義務的贈與合同關系,具有不可撤銷性。贈與合同成立并發生了法律效力。婚姻存續期間贈與孩子保險,因為離婚而解除保險,讓一個幼小的孩子,既要用一生來承受一個殘缺家庭的陰影,又要面對其親生父親缺乏誠信的行為表現,這似乎不應當是一名父親對自己親生女兒的體現。這不僅是合同強制約束力,更是一種道德義務。根據第6條“行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。”第8條“依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。”第188條“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同,贈與人不交付贈與的財產的,受贈人可以要求交付。”所以,保險費作為教育費的一部分被告應予支付。
三、**花園4-2-502室、6萬元股金及12萬元退保金、**園房產為婚后共同財產,應依法分割。
(一)##花園4-2-502室房產為共同財產。原被告雙方于2003年1月8日,##花園房產購置在2003年1月8日之后,即為婚后所得。根據《婚姻法》第17條第19條的規定,在婚姻關系存續期間所得的財產除書面約定外,為。被告主張該房產用購置不能成立:(1)2006年3月11日,##郵政儲蓄科的證明僅證實了葛**2002---2003年度的存取款的情況,而不能證實取款的用途,該證明與購置本房屋無關聯性。(2)該證明顯示其存款遠超過本房產的首65000元,而被告卻違反紀律挪用單位的款項8000元公款私用交房款,這不符合正常的邏輯。(3)##信用社出具的證明該證明僅證實被告2003年1月14日取款2萬元的事實,不能證明取得款項后的用途,該證明與購置本房屋無關聯性。(4)對于被告親妹妹的證明:根據《最高人民法院關于民事經濟審判方式改革問題的若干規定》28條“下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據:2 與一方當事人有親屬關系的證人出具的對該當事人有利的證言。”其次,證人的表述是聽說“交押金”與客觀事實首付在2003年1月16日相矛盾;再次,被告一審時陳述從其妹妹處收回借款的時間是2003年8月10日,而34820元房款的交納時間為2003年8月1日,其陳述與客觀事實相矛盾,進一步證明房款的交納與其妹妹的還款無關。(6)網通齊河分公司2006年10月16日的證明和2007年5月16日的證明:(1)不符合單位證言的形式要件,根據《關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》77條“依照民事訴訟法第65條有關單位向人民法院提出的證明文件,應由單位負責人簽名或蓋章,并加蓋單位印章”(2)由于被告是該公司的中層干部,該公司與被告具有利害關系,根據《民事訴訟證據的若干規定》第69條下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據:(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言。(3)其證明具有強烈的個人主觀色彩,這是作為單位區別于個人的民事行為能力,是超越其職權范圍的,不具備客觀真實性,且被告沒有提供與此相印證的原始合同、會議紀要等相關材料,所以,不能作為證據使用。并且2007年5月16日的證明與原告調取的購住宅樓協議樓房價格不一致,也證明了其缺乏客觀真實性。(7)原告提供的購住宅樓協議:從內容可以看出其宗旨為解決網通公司員工的住房問題,約定為每戶辦理土地證及。且已經交齊了全部房款,且同座樓的其他住戶已領取到房產證的事實證明了本房產是應當過戶到個人名下的 。(8)案件中,上代‘1、房產享有者屬于上訴人個人的……第三筆款04年8月31日交了15360元可認定為夫妻共同財產’這證明了被告認可房產是而非與單位共享產權的事實。綜上,該房屋是婚后交納的房款,被告無法證明其是用婚前財產購置的房屋,退一步講,即使雙方均無法證實,根據《最高人民法院關于審理離婚案件處理問題的若干具體意見》第7條:“對個人財產還是共同財產難以確定的,主張權利的一方有舉證責任。當事人舉不出有利證據,人民法院又無法查實的,按夫妻共同財產處理。”山東省高級人民法院《全省民事審判工作座談會紀要》(魯高法〔2005〕201號)第四條第一項:“在婚姻關系存續期間獲得的任何財產,只要不能證明是個人所有的,都是夫妻共同財產。”所以,該房產應為共同財產,購買該房屋的錢應按夫妻共同財產處理。
(二)12萬元退保金及6萬元入股金為夫妻共同財產。
1、兩份保險投保及退保均在雙方結婚之后。根據《》69條“投保人,已交足二年以上保險的,保險人應當自接到解除合同通知之日起三十日內,退還保險單的現金價值;未交足二年保險費的,保險人按照合同約定在扣除手續費后,退還保險費。”退還的保險費歸投保人,因是在夫妻關系存續期間,故為夫妻共同財產。
2、被告主張12萬來源于婚前個人財產,其提供的間接間接證據不合法,不符合邏輯,不能形成證據鏈:四萬、八萬的儲蓄單上有“以上存單款入保”的證明加蓋的是“##縣郵政局金融業務部業務專用章”與懷保民的個人印章,該證據不合法、不真實:
(1)在形式上不符合《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第七十七條的規定,不是單位證明,而是證人證言,根據最高人民法院證據規則,證人無故不出庭,證言不應采納。
(2)從存單上看該兩筆業務的三個經辦人“事后監督”、“取款復核”、“存款復核”均不是懷保民,按照銀行規范的管理制度和保護個人財產隱私權的要求,正常情況懷##應當是不知情的。
(3)2008年3月20日法官對其調查筆錄記載,審:“葛**將12萬元取出后直接入保險了嗎”懷:“是可以確定。”上述調查筆錄懷##陳述的內容不真實,與其他客觀事實相矛盾:(A)“12萬元取出后直接入了保險”與4萬元的存單取款日期為03年5月15日、8萬的存單提取日為03年5月16日,而保費交納時間為5月17日、5月20日,即葛**提款與入保中間間隔數日而沒有直接關系,是相互矛盾的,該證言在邏輯上無法自圓其說;(B)懷##不是經辦人,儲蓄機構保護個人財產隱私權要求,其知情的依據不足;(C)該證人拒不出庭接受質證,不能說明知情的具體情況,不能證明其證實其客觀真實性。
(4)懷##在2007年12月21日的錄音證言和后來的錄音證言中均否認了其出具的證明的內容。懷##在2007年12月21日的錄音中說“這兩張存單上的錢是否買了12萬元的保險,他并不清楚”,并且承認是##支局局長陪同被告找的###,證明被告與證人有利害關系。根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第七十七條,該證人蓋章出具的郵政局金融業務部的證明應不予采納。
3、原告申請法院調取的被告葛**zai ###信用合作社入股6萬元的證據,證明在同一時期除了買了12萬元的保險外,還入股6萬元,這就更進一步證明被告提出的12萬元用途不能確定,與婚后購買保險不具有關聯性。并且,6萬元入股金是在雙方婚姻關系存續期間,也為夫妻共同財產。退一步講,即使雙方都無證據證明,根據《最高人民法院關于審理離婚案件處理財產分割問題的若干具體意見》第7條的規定,12萬元保險也為夫妻共同財產。我們保留追究證人偽證罪的刑事責任。
(三)##園房產是原被告夫妻共同財產,原告應依法多分
1、##園房產是葛**購買的。
雖然購買該房產使用的是葛洪濤的名字,但葛洪濤即沒有委托葛**買房,原被告也沒有贈予葛洪濤的明確意思表示,(并且房產贈予或者委托賣買均應有書面協議,)故購買旗馨園房產是葛**個人行為,且未經原告同意,被告以他人名義購買房產是其在夫妻關系存續期間轉移夫妻共同財產的行為,原告應當多分。
2、##園房產所付購房款全部為原被告夫妻共同財產
(1)首付款4萬元是在2006年即在原被告婚姻關系存續期間被告葛**用自己名下的存單所交付。關于該4萬元買房款為夫妻共同財產的理由:1、首付4萬元為葛**的存單,該存單存入時間在2005年3月30日夫妻關系存續期間。2、被告辯稱該存單4萬元取自其母親的帳戶,但不能提供轉帳手續相印證,應當承擔舉證不能的責任。其出具了郵政局焦斌支局出具的證明,沒有單位負責人的簽字蓋章,根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第七十七條的規定,不符合單位證明的形式要件,不能作有效證據使用,且該單位不能提供轉帳憑證,且該支局局長與被告系朋友關系(因該局長帶被告找懷##開具12萬的證明),該證據不具備客觀性。退一步講,即使是從李##帳戶上轉入被告帳戶,根據《婚姻法》17條的規定,視為對原被告雙方的贈與,同樣也為夫妻共同財產。
(2)第二次付款65207元,雖然是用的李##的存單,但該存單上的款為葛**經辦存入,沒有證據證明李秀青向葛**支付了這65207元,也沒有證據證明被告葛**將該存單交付給李##即作出贈予李##的明確表示,該款應當為被告以他人名義存入銀行的原被告夫妻共同財產。
四、同居期間共同財產32000元應予分割。
從被告提供的郵政儲蓄科02—03年的存取款紀錄可以看出,2003年元月6、8日存入12000元,##信用社的證明02、12、28日的2萬元。這是雙方在舉行婚禮 即2002年8月初按當地習俗共同生活其間的共同收入,根據《婚姻法》若干問題解釋(一)第十五條“當事人同居期間所得的財產,按處理”。所以,應予分割。
五、被告應依法支付原告損害賠償金2萬元。從原告提供的病例及證明2006年2月5日因家務事被打傷。所謂的家務事顧名思義,是一個家庭為單位,共同生活的家庭成員之間,發生的生活方面的事務。而家庭是核心是夫、妻、子女。而原告的三口之家,女兒才剛剛三歲,那么造成原告損害的會是誰呢盡管被告害怕承擔責任,拒不承認是其所為,但我們已要求公安部門立案。被告的行為之惡劣,造成原告輕傷的嚴重后果,已構成刑事犯罪。并且,在原告住院期間,不但對原告不予過問,對幼女也讓其同事送到醫院,不再過問。這不但為情理所不容,更又失道德之準則。根據《婚姻法》第46條“有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”所以,被告應給予被告損害賠償。
六、關于夫妻共同財產分割問題:
根據剛才法庭查清的事實,被告葛**對##花園的房產、12萬退保費、6萬元股金、##園房產應當少分或者不分,對雙方同居期間所得財產應當原被告均分。
(一)李##與##縣城市建設綜合開發公司形成的空白房屋買賣協議證明,承買人是李##、申請審批表所有權人是李##工作單位是網通、委托書的委托方是李##、李##身份證等這一宗與客觀事實相矛盾:原被告夫妻雙方購買的房屋而卻欲辦在第三方的名下;李##是農民而工作單位卻是網通,但聯系方式是被告葛**。這違反常理的做法更證實了被告轉移隱藏房產的事實;
(二)關于12萬退保費的去向:2007年4月12日法庭審理第12頁“被告,你說退保的12萬用于給孩子買房,有說是你母親委托你買的,哪一個為準:退保后的12萬元用于購房。”而后提交了其母親存單買房的證據。(1)購房款的交付是06年3月30日,被告在僅一年的時間內對購房款的大額交易應該記憶十分清晰而其存在嚴重沖突的矛盾,不符合常理(2)既然被告用單據證明是其母親所交,那么那12萬元的退保費用于何處了由此可以推之,被告存在轉移隱藏12萬元財產的事實。
(三)被告葛**在2004年未經原告許可,向##信用社入股6萬元的事實,已向法庭申請。
(四)被告未經原告知道,用夫妻共同存款以葛*名義購買##園房產一處,也明顯是轉移財產的行為。
根據《婚姻法》47條“離婚時,一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產的,分割夫妻共同財產時,對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方,可以少分或不分”。##花園的房產、12萬退保費、6萬元股金、##園房產雖為夫妻共同財產,但又因被告轉移財產的行為,應剝奪被告對該財產享有的權利。
2003年元月6日存入活期的9000元和元月8日存入活期的3000元及##信用社證明2萬元,當時雙方雖尚未登記,但根據當地民俗,已經共同生活,根據《婚姻法》解釋(一)的規定,同居期間的財產按共同共有處理。所以,也應依法分割。
根據本案的客觀事實,依據《婚姻法》的立法宗旨,《婚姻法》42條,《婚姻法》解釋(一)27條,立足于照顧婦女,保護兒童的合法權益的原則,##花園4-2-501室房產應判歸原告所有,并依法要求被告葛**協助辦理該房屋的產權手續,其他財產原告應當多分,葛**應當少分或者不分。
綜上所述,代理人認為原告的訴訟請求合法、合情、合理,請予支持。
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